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网站优化这些误区一定要避免 百害而无一利

发布时间：2025-04-05 10:11:26编辑：鸾飞凤舞网浏览（21）

(32)徐运红：《微博参政暗含治理风险》，载《环球时报》2011年7月29日，第3版。

见赵宏：《法治国下的目的性创设——德国行政行为理论与制度实践研究》,法律出版社2012年版,第67页。第五，应以法律规定的事项不得以行政命令规定。



这种擅变却未必合乎现行宪法的要求。三、依法律行政原理在新中国的嬗变 1949年后，依法律行政原理已近乎泥牛入海，其原因林林总总，这里先来考察法政层面与学术层面的观念转变。1914年中华民国政府设立平政院，制定了行政诉讼法。合法性原则具体包括四点要求：第一，任何行政职权都必须基于法律的授权才能存在。这从规范性文件和具体行为两个方面确立了法律优位的原则。

该法治国家概念的界定，无论是其赞成者还是反对者均予承认，[4]成为直到魏玛宪法时期的通说。它源自日本，而日本又移植于德国。(30)Pedriana, Nicholas and Robin Stryker,"Political-Culture Wars 1960s Style: Equal Employment Opportunity-Affirmative Action Law and the Philadelphia Plan," American Journal of Sociology(1997) 103: 633-691. (31)差别效果诉讼始于Griggs v. Duke Power Co.一案。

但是在具体的实践中，实际上少数民族就业主要是被动地依赖就业市场调节，政府扩大和促进就业的积极法律义务并未得到充分体现。(16)肖光辉：《法理学》，中国政法大学出版社2011年版，第67页。第49条规定：民族自治地方的自治机关教育和鼓励各民族的干部互相学习语言文字。(17)相对于禁止歧视，纠偏行动是一项更为复杂的法律任务，需要国家承担更为积极的法律作为义务，进行更为完善的制度设计，调配更多的经济资源与法律手段。

但是依照法律被剥夺政治权利的人除外。【内容提要】 纠偏行动是矫正少数民族结构性就业困境的有效法律机制，也是国际社会解决民族就业矛盾的成功法治经验。



从1966年开始，就业歧视领域内里程碑式的案件多以共同诉讼的形式出现。(24)Beckman J A, Affirmative Action: An Encyclopedia, London: Greenwood Press, 2004, p. 28. (25)Harish C. Jain, Employment Equity and Affirmative Action: An International Comparison, M. E. Sharpe, 2003, p. 4-40. (26)美国追求种族平等的努力始于1868年的宪法第14修正案，但真正意义上的种族平等却是最近几十年的事情。首先，相关法律应当明确规定国家机关、事业单位、国有大中型企业雇佣就业困难的少数民族的比例，规定民营企业承建国家公共投资项目时雇佣就业困难民族的法律义务及其违法责任，对于积极雇佣少数民族等就业困难群体的普通企业应当予以必要的财政与税收优惠。事实上，现行民族就业纠偏行动的制度性缺陷已经成为了宪法平等权实施中的主要障碍。

此外，《就业服务与就业管理规定》还专门规定了对妇女、残疾人、少数民族人员及退出现役的军人等就业群体提供专门的职业指导服务。除了宪法性法律的权利宣告之外，一系列部门法规定了少数民族就业纠偏行动措施，如《民族区域自治法》、《就业促进法》、《公务员法》。如实行民族区域自治和培养少数民族干部是为了保证少数民族在政治上享有真正的平等权利。专业技术人员比例下降的只有藏族、维吾尔族和哈萨克族，维吾尔族从24.153万人降到23.275万人，哈萨克族从5.540万人下降为4.677万人，降幅分别为3.6％和15.6％。

在此案中，原告诉称自己受到了被告不合理的人事莅选制度的伤害。在完善干部人事制度纠偏行动的同时，重点实施劳动就业领域的纠偏措施。



第20条规定：散居的少数民族应选当地人民代表大会的代表，每一代表所代表的人口数可以少于当地人民代表大会每一代表所代表的人口数。第二，纠偏行动则是一种以实质平等为诉求的补救性法律制度。

就业纠编行动的法治化水平与法律技术手段均须加强。(27)其次，歧视是故意实施的过错行为。(25)第二，以印度与印尼为代表的立法强制型的纠偏行动。这种纠偏行动可以引导广大私营企业的雇佣行为，且可以通过司法判例灵活调整具体的纠偏政策。为此，制定专门的和广泛的反歧视法成为了种族平等的必需，1964年的民权法案是美国反歧视法治实践中的里程碑，不仅彻底宣告了制度性歧视的违法性，而且将个人因种族偏见而故意实施的个体性就业歧视行为纳入到禁止范围。②除新疆外，青海、西藏、甘肃、云南等少数民族集中的地区，同样存在着较为严重的就业民族失衡现象。

(21)《民族区域自治法》第16条规定：民族自治地方的人民代表大会常务委员会中应当由实行区域自治的民族的公民担任主任或者副主任。第二，纠偏行动侧重于选举和担任公职等政治权利，轻视社会经济权利中的劳动就业平等。

为此，国家适时提出了坚持就业第一，增强就业能力的新时期民族工作思路。现代国家通过法治手段保障少数民族的平等就业机会，主要采取禁止歧视和纠偏行动两种法律机制。

再次，健全就业歧视的司法救济途径，司法救济应当超越故意歧视的限制，反歧视诉讼的归责原则应当超越过错原则，特定用人单位在就业领域中长期存在明显的民族差别后果，也应当纳入到诉讼范围。首先，本规则缺少有关法律后果的规定。

在方法更新方面，社会学统计方法开始大量运用于反歧视诉讼，统计数据可以单独构成不利效果的初步证据，统计方法的科学性直接决定了证据的有效性和雇佣政策的合法性。《宪法》在序言部分宣布：中华人民共和国是全国各族人民共同缔造的统一的多民族国家。(15)但是，立法尤其是保障少数民族劳动就业权利的立法未能充分体现出民族实质平等的宪法原则，加速少数民族就业平等的纠偏行动制度存在着一定的立法缺陷。首先，反歧视共同诉讼的出现，意味着联邦法院初步认识到了就业不平等的社会结构根源。

在按劳分配为主要分配形式的社会主义初级阶段，平等的劳动就业机会成为了民族平等制度的基石，少数民族能否在事实上获得公平的就业机会决定着能否在其他重要领域实现平等，各民族一律平等要求国家在劳动就业领域保障少数民族的实质平等机会，这一点在我国宪法规范条款中得到充分体现。在少数民族劳动就业纠偏行动领域，现行法律制度的主要问题集中表现为立法工作滞后，责任主体不明，纠偏手段单一，难以对用人单位实施有效引导和干预，未能通过积极的就业纠偏行动消除严重的结构性就业障碍。

虽然联邦宪法修正案的制定者明确表达了他们的立法目的，但是在随后的近百年里，联邦及各州却依然延续着种族歧视与种族隔离的做法。本规章没有规定专门的少数民族就业援助措施。

我国的民族工作实践与域外法治经验均表明，就业纠偏行动是矫正少数民族结构性就业困境的有效法律方法，在法学理论上，就业纠偏行动符合我国宪法实质平等原则的法理内涵，也适合我国公正平等的社会主义法治传统。国家帮助民族自治地方从当地民族中大量培养各级干部、各种专业人才和技术工人。

二、纠偏行动具有保障就业公平的法律功能 当前，我国少数民族就业困难主要源于三种因素：制度性就业障碍、个体性就业歧视与结构性就业困境，其中，结构性就业困境是影响我国少数民族就业公平的主要原因。(31)联邦政府的肯定行动是一种干预制度性歧视的更为积极主动的策略，根据11246号总统行政法令的规定，政府开始大规模干预传统的商业习惯和企业的社会责任，所有拥有50名员工和5万美元合同金额的联邦合同承包商，必须提交目标与任务纠偏计划，计划应当列明在未来的5年内企业雇用适格的少数族裔的数量目标与具体的执行方案，雇用目标必须是具有实际意义的、可实现的以及明确和详尽的，承包商如果在规定的时间内未能达到雇用目标，将必须承担合同终止、撤销、返还已付合同款以及取消未来投标资格的责任。我现行少数民族平等权利保障机制较为重视公民政治权利，在选举权和担任公职权利领域建立起了相对健全的民族优惠制度。作为一项宪法基本权利，所有国家机关在行使权力时均受平等权的拘束，均负有保障和实现各民族公民广泛平等权利的职责。

《宪法》总纲中载明：国家保障各少数民族的合法的权利和利益，维护和发展各民族的平等、团结、互助关系。民族自治地方的国家机关担负着为各民族群体提供公共服务的职责，为了便于为使用本族语言的少数民族公民服务，国家公务员应当配备一定比例的少数民族母语岗位，且这一岗位的比例应当适应少数民族的人口规模。

直到1954年的Brown v. Board of Education案中，最高法院最终扭转了种族隔离与歧视的做法。(14)李薇薇、Lisa Stearns：《禁止就业歧视：国际标准和国内实践》，法律出版社2006年版，第49页。

结构性就业障碍是否违反了我国宪法平等原则，纠偏行动所采取的民族优惠措施是否符合我国宪法平等的内在要求，现行纠偏行动为何无法保证民族就业平等，以上问题涉及我国平等原则的宪法内涵与实施。其二，我国宪法的平等原则并非仅仅要求形式平等，而是在形式平等基础上追求实质平等。